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中外司法制度对比及中国司法借鉴研究

 论文栏目:司法制度论文     更新时间:2012/3/13 11:30:01   

一、中外司法制度之比较

1.司法制度形成的理论基础比较

司法制度就是国家司法机关运用国家权力,使国家意志得以实现的各项制度的总称。狭义的司法制度仅指审判制度,广义的司法制度则包括审判、检察、侦查、监狱制度,甚至还包括律师、公证、调解等制度。西方资本主义司法制度形成的理论基础是三权分立学说,这是不同利益集团分享国家权力、相互牵制的需要。中国社会主义司法制度形成的理论基础是马列主义国家学说和法律学说,主张国家权力的统一性,司法机关依法行使司法权是统一权力下的分工。

2.司法体制比较

司法体制是指司法机关的设置、职能划分以及相互关系。中西方司法机关的设置上存在设置的标准不同,中国是根据行政区划设置,从中央到地方由高到低形成隶属关系;西方国家一般根据案件情况、人口数量和行政区划来设置。司法机关系统的结构也不同,中国的司法机关组织管辖明确,纵向结构带有明显等级色彩;西方则名目繁杂,管辖错综复杂。

3.司法制度的核心——审判制度比较审判制度亦称法院制度,是审判机关适用法律过程中的一系列有关组织和活动的法律制度。包括法院的设置、审判组织、法官、审判原则、审判方式等方面的法律制度。以下是法官及审判方式的比较。

(1)法官

法官作为国家审判权的行使者将直接影响审判工作的质量及影响司法的公正。各国都对此作出了严格而明确的规定。英美法系国家对法官的任职资格要求较高。在业务素质上,一般要求通过律师资格考试,并且从事律师工作若干年。法官产生于任命并体现出职业化、专业化特征。我国法官的任职一般要求大学法律专业专科以上学历并具有一定工作经验,同时,初任审判员、助理审判员必须通过全国司法资格考试。

(2)审判方式

审判方式即审判活动的操作方式,是由程序法加以规定的。英美法系国家一般实行四级三审终审制度,采用当事人主义的审判模式。大陆法系国家一般实行三审终审制度,多采用职权主义的审判模式。两种模式的外在差异体现了国家与社会的利益和个人权利与自由两种不同的诉讼价值取向。中国实行两审终审制,采取类似于职权主义的审判模式,庭审中,法官居审判主导地位,控诉双方职能相对弱化。

二、我国现代司法制度移植的内容及特点

2O世纪70年代末以来中国移植了西方发达国家司法制度的若干基本方面。现代司法制度的移植,更注重对公民基本人权的保护,对政府行政权力的约束;更强调司法机关活动的公开性、公正性、合法性以及对效率的追求、以及保障公民生活的各项秩序等方面的作用。司法制度方面的移植活动特点如下:第一,移植外国司法制度的范围比其他部门法要大。在司法制度领域,从法院和检察院体制、法官和检察官队伍,到民刑事诉讼程序、证据制度、律师辩护等,都仍在大规模地移植外国的制度和原则。尤其是在行政诉讼方面,几乎都是在移植外国的经验的基础上建立起来的。第二,移植外国司法制度的程度比其他部门法要深。由于中国在历史传统上,一直是重道德轻法律、重实体法轻程序法。因此,从司法独立、“民告官”、保护当事人的基本人权的理念,到无罪推定、律师提前介入诉讼等项原则,再到行政诉淦领域的各项具体制度,外国法的冲击几乎是全方位的。第三,在移植过程中经历的争论和挫折也比其他部门法要多。是否保留陪审制、审判方式和证据制度的改革是否继续、中国有无实施无罪推定原则、律师提前介入诉讼过程、辩诉交易在中国是否可行、国家司法考试等等争论比较激烈,故在移植某些外国的制度和原则时,遇到的挫折也比较多。第四,从外国移植过来的司法经验,在予以本土化时遇到的阑难更多。中国幅员辽阔、人口众多,各地区经济政治文化发展不平衡,礼会体制正处在变革时期等等因素都使司法领域的移植变得更加难同样一项制度,在西方发达国家可以实行,在中国就会遇到许多现实的问题。

三、对我国司法制度移植的思考

现代意义上的司法制度,是关于司法机荚的性质、地位、组织机构、职权、任务、人员以及活动原则、运行程序和与司法紧密相关的律师、仲裁、诉讼、刑罚、违宪审查等各方面制度的总称尽管现代西方国家的司法制度不可避免地暴露出某些弊端,但毋府讳占,无论从其d法制度立法、司法组织机构、司法人员的配备,还是与之相适应的运行机制,都达到了一个比较完善的程度,尤其是两方两大法系闰家的司法制度,都有比较系统的发展。法律移植自始至终就不是一个单纯的法律体制内的问题,而是一个关涉整个社会的变革与进步的综合性问题随着我同市场经济体制的建立和发展以及中国人世,现行的司法体制还不适应同际国内形势发展和社会实践的需要,要使我国的司法制度更加完善,充分发挥保障事人的基本人权,推动社会进步的功能,就必须在移植发达国家先进的司法制度的同时,致力于社会经济政治文化的全面进步。我们借鉴外法制度的某些成功经验,特别是西方两大法系国家的经验的同时,也必须不断改革和完善司法立法、各种具体的司法制度以及与之相适应的机制。而要吸收和借鉴外国的经验,就必须首先对各国的司法制度尤是中外司法制度进行深入的分析和比较研究,并结合我国的实际国情予以综合考虑。

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